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集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司 朱國(guó)棟
我國(guó)《商標(biāo)法》第十條第一款第一項(xiàng)和第二項(xiàng)規(guī)定：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：（一）同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、國(guó)歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)的名稱、標(biāo)志、所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；（二）同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國(guó)政府同意的除外”。這是對(duì)國(guó)名商標(biāo)的注冊(cè)和使用問題的預(yù)先排除性規(guī)定。但在商標(biāo)審查實(shí)踐中，仍存在各種表現(xiàn)形式的含有國(guó)名商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，如何針對(duì)這些申請(qǐng)作出是否可注冊(cè)的合理判斷，值得詳細(xì)研究探討。
一、國(guó)名的常見表現(xiàn)形式
理解“含有國(guó)名的商標(biāo)”概念，前提是對(duì)“國(guó)名”的定義及范圍作出界定。“國(guó)名”的字面意思就是國(guó)家的名稱，包含主權(quán)國(guó)家和地區(qū)的名稱。具體來說，國(guó)名首先有地名的屬性，是能夠直接指認(rèn)某個(gè)國(guó)家或地區(qū)地理實(shí)體的表達(dá)。【1】國(guó)名同地名一樣具有多種表現(xiàn)形式，包括官方正式名稱、簡(jiǎn)稱、歷史名稱、別稱等，只要一般公眾能將此種表達(dá)與某具體國(guó)家或地區(qū)地理實(shí)體聯(lián)系起來，這種表達(dá)就是“國(guó)名”。
一般而言，社會(huì)活動(dòng)中使用最多也是公眾最為熟悉的是國(guó)家的官方名稱，尤其是國(guó)家的簡(jiǎn)稱和縮寫，如“中華人民共和國(guó)國(guó)”“法國(guó)”“UK”等 。但因?yàn)閲?guó)名含義的核心是直接指認(rèn)某個(gè)國(guó)家或地區(qū)地理實(shí)體，滿足這個(gè)要求的都可以稱之為“國(guó)名”，因而國(guó)名在日常生活中有多種表現(xiàn)形式。
（一）用中文表達(dá)的國(guó)名
用中文表達(dá)的國(guó)名包括我國(guó)的國(guó)家名稱和外國(guó)國(guó)家名稱的中文譯文。中文是我國(guó)公眾最主要的認(rèn)知語言，因此用中文表達(dá)的國(guó)名在國(guó)家活動(dòng)、社會(huì)生活和商標(biāo)構(gòu)成中都是使用最頻繁的表現(xiàn)形式。常見的具體表現(xiàn)形式可以分為：
1.官方的國(guó)家名稱，包括全稱、簡(jiǎn)稱和縮寫。如我國(guó)官方的國(guó)家名稱全稱是“中華人民共和國(guó)”，簡(jiǎn)稱為“中國(guó)”“中華”。
2.國(guó)家名稱的拼音，如“Mei Guo”“ZHONGGUO”。
3.國(guó)家的別稱，如荷蘭的別稱是“風(fēng)車之國(guó)”，瑞士又被稱為“鐘表王國(guó)”。
4.國(guó)家的歷史名稱，如韓國(guó)舊稱“高麗”，印度古代稱為“天竺”。
5.其他特殊國(guó)名表現(xiàn)形式，如“法藍(lán)西”“馬耳她”這些與國(guó)家名稱字形、讀音等相近的表達(dá)，在使用時(shí)也會(huì)使人聯(lián)想到近似的“法蘭西”“馬耳他”，從而與這些國(guó)家對(duì)應(yīng)起來。
（二）用外文表達(dá)的國(guó)名
國(guó)家名稱在國(guó)家重大活動(dòng)和國(guó)際交往中被頻繁使用，公眾對(duì)于其外文形式也有一定的熟知度。英語是國(guó)際交往中最通用的語言，相較于其他外語形式，公眾對(duì)于各個(gè)主權(quán)國(guó)家和地區(qū)的英文名稱的熟悉程度明顯更高，因此外文表達(dá)的國(guó)名又可分為國(guó)名的英文名稱和國(guó)名的其他語種表達(dá)兩類，如我國(guó)國(guó)家名稱的英文全稱是“THE PEOPLE’S REPUBLIC OF CHINA” ，簡(jiǎn)稱或者縮寫為 “CHN”“P.R.C”“CHINA”“P.R.CHINA”“PR OF CHINA”；而“?????”是阿拉伯語中“法國(guó)”的指稱。
二、含有國(guó)名的商標(biāo)的表現(xiàn)形式
在上述對(duì)“國(guó)名”概念的理解和表現(xiàn)形式的列舉基礎(chǔ)上，我們得出“含有國(guó)名的商標(biāo)”是指在商品或者服務(wù)之上，由國(guó)名或國(guó)名及其他商標(biāo)的構(gòu)成要素組成的、用于區(qū)別商品或服務(wù)提供者的標(biāo)識(shí)。“含有國(guó)名的商標(biāo)”可以分為純粹國(guó)名商標(biāo)以及國(guó)名與其他標(biāo)記構(gòu)成的商標(biāo)。
純粹國(guó)名商標(biāo)，是指僅由國(guó)名構(gòu)成的商標(biāo)，包括由單一國(guó)名構(gòu)成的商標(biāo)，如“華夏”“德意志”“Greece”，以及兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)名的并列組合而成的商標(biāo)，如“中華日本”“中美歐”“日美韓”。
國(guó)名也可以和其他商標(biāo)構(gòu)成要素，如字母、數(shù)字、圖形、顏色等，構(gòu)成含有國(guó)名的商標(biāo)，如“大韓泡菜”以及“法國(guó)珠寶”。
三、含有國(guó)名商標(biāo)的注冊(cè)審查的考量因素
國(guó)名對(duì)于國(guó)家來說具有宣誓領(lǐng)土主權(quán)、民族獨(dú)立的意義，以及展示國(guó)家形象和象征國(guó)家尊嚴(yán)的功能，因而在國(guó)家活動(dòng)和對(duì)外交往中發(fā)揮著不可替代的作用。與國(guó)家名稱相同或相似的標(biāo)志作為商標(biāo)注冊(cè)或使用，可能會(huì)導(dǎo)致妨礙國(guó)家使用象征其主權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的權(quán)利、損害國(guó)家尊嚴(yán)、形成不公平占有等不良影響，且此類標(biāo)志如使用在特定商品上，也可能會(huì)導(dǎo)致相關(guān)公眾對(duì)商品產(chǎn)地、品質(zhì)等產(chǎn)生誤認(rèn)。【2】因此，法律預(yù)先排除其注冊(cè)，特別是由單一國(guó)名構(gòu)成的商標(biāo)標(biāo)識(shí)。但并非所有含有國(guó)名的商標(biāo)都不能獲得注冊(cè)，在審查實(shí)踐中，需要考量多種要素。
（一）經(jīng)有關(guān)部門同意的可以獲得注冊(cè)
在含有國(guó)名的商標(biāo)的審查及注冊(cè)中，經(jīng)外國(guó)政府同意（比如通過企業(yè)名稱等形式批準(zhǔn)），以及在中國(guó)通過企業(yè)名稱登記、社會(huì)組織登記、教育部備案、報(bào)刊雜志名稱審批備案等形式獲得我國(guó)政府相關(guān)部門同意的，則可以在商標(biāo)中使用相關(guān)國(guó)名。
獲得有關(guān)部門同意或批準(zhǔn)的注冊(cè)例外，既體現(xiàn)了商標(biāo)法與其他法律法規(guī)和部門規(guī)章（如企業(yè)名稱登記的相關(guān)規(guī)定）的協(xié)調(diào)，也充分尊重了相關(guān)行政主管機(jī)關(guān)的行政管理職權(quán)，便利于相關(guān)主體更好地保護(hù)自身權(quán)益，是一種廣義的意思自治。此類商標(biāo)包括：經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn)后在商標(biāo)局獲得注冊(cè)的“中國(guó)鐵路”“中國(guó)建筑”等企業(yè)名稱中含有國(guó)名的商標(biāo)；報(bào)刊雜志名稱審批備案后在商標(biāo)中使用國(guó)名的，如“中國(guó)教育報(bào)”“中國(guó)日?qǐng)?bào)”等；教育部批準(zhǔn)備案后在商標(biāo)局獲得注冊(cè)的“中國(guó)地質(zhì)大學(xué)”等高校名稱中含有國(guó)名的。
以大學(xué)校名商標(biāo)為例，近年來，許多大學(xué)紛紛將校名注冊(cè)為商標(biāo)。大學(xué)的基本和主要職能是教書育人，但在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的環(huán)境下，大學(xué)校名代表著學(xué)校的品牌和形象，承載著良好的聲譽(yù)和知名度，具有極高的潛在商譽(yù)。通過將大學(xué)校名注冊(cè)為商標(biāo)進(jìn)行確權(quán)和維權(quán)具有很大的必要性。“中國(guó)地質(zhì)大學(xué)”“中國(guó)農(nóng)業(yè)大學(xué)”“中國(guó)礦業(yè)大學(xué)”等就是注冊(cè)有效的商標(biāo)，它們當(dāng)中即包含我國(guó)國(guó)家名稱“中國(guó)”，并在教育部批準(zhǔn)備案后獲得了商標(biāo)注冊(cè)和保護(hù)。當(dāng)前，高校校名注冊(cè)為商標(biāo)使用的商品或服務(wù)類別主要是第41類教育培訓(xùn)、出版服務(wù)，第42類科研研發(fā)，第16類書籍以及第9類科研用儀器、教學(xué)儀器等。
（二）含有國(guó)名的標(biāo)識(shí)是否形成了區(qū)別于國(guó)名的含義
若從整體判斷，含有國(guó)名的標(biāo)識(shí)已經(jīng)形成了區(qū)別于國(guó)名的特定含義，則標(biāo)識(shí)可以獲得注冊(cè)。
例如，在“中國(guó)勁酒”商標(biāo)案中，申請(qǐng)人勁牌有限公司申請(qǐng)將“中國(guó)勁酒”商標(biāo)注冊(cè)在第33類果酒（含酒精）、開胃酒、蒸餾飲料、葡萄酒等商品上，被商標(biāo)局以違反《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項(xiàng)為由駁回。在再審中，最高人民法院認(rèn)為，“第十條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱相同或者近似的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。此處所稱同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱相同或者近似，是指該標(biāo)志作為整體同我國(guó)國(guó)家名稱相同或者近似。如果該標(biāo)志含有與我國(guó)國(guó)家名稱相同或者近似的文字，且其與其他要素相結(jié)合，作為一個(gè)整體已不再與我國(guó)國(guó)家名稱構(gòu)成相同或者近似的，則不宜認(rèn)定為同中華人民共和國(guó)國(guó)家名稱相同或者近似的標(biāo)志。本案中，申請(qǐng)商標(biāo)可清晰識(shí)別為‘中國(guó)’‘勁’‘酒’三部分，雖然其中含有我國(guó)國(guó)家名稱‘中國(guó)’，但其整體上并未與我國(guó)國(guó)家名稱相同或者近似，因此申請(qǐng)商標(biāo)并未構(gòu)成同中華人民共和國(guó)國(guó)家名稱相同或者近似的標(biāo)志。”【3】
本案中，最高人民法院的裁判理由說明，在判定含有國(guó)家名稱的商標(biāo)能否注冊(cè)時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮商標(biāo)整體，從整體構(gòu)成上判斷是否與國(guó)家名稱相同或者近似，而不能僅僅考慮商標(biāo)的組成部分是否含有表達(dá)國(guó)家名稱的文字內(nèi)容。
在另一個(gè)案例“中國(guó)星”商標(biāo)案中，申請(qǐng)人就沒有勁牌公司那樣幸運(yùn)了。該案申請(qǐng)人中國(guó)星商標(biāo)有限公司，申請(qǐng)注冊(cè)“中國(guó)星CHINA STAR ENTERTAINME GROUP及圖形”商標(biāo)，被國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)員會(huì)駁回，申請(qǐng)人起訴到法院。對(duì)此，一審法院北京市第一中級(jí)人民法院認(rèn)為，“中國(guó)星商標(biāo)有限公司申請(qǐng)商標(biāo)中的‘中國(guó)’及‘CHINA’涉及中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱，其分別與‘星’與‘STAR’結(jié)合使用，構(gòu)成了‘中國(guó)星’及‘CHINA STAR’。由于中國(guó)星商標(biāo)有限公司提交的有效證據(jù)中不能證明‘中國(guó)星’和‘CHINA STAR’具有特殊含義，亦無證據(jù)證明‘中國(guó)星’和‘CHINA STAR’屬于固定詞組，因此，申請(qǐng)商標(biāo)整體與中國(guó)國(guó)名相近似，申請(qǐng)注冊(cè)不符合修改前《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第八條第一款第一項(xiàng)、現(xiàn)行《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第十條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定。”【4】
該案二審中，被上訴人國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)員會(huì)答辯稱：“申請(qǐng)商標(biāo)由中文、英文和圖形三部分組成，‘中國(guó)星’和‘CHINA STAR’均非固定詞組，其中‘中國(guó)’和‘CHINA’在上訴組合中仍表示中國(guó)國(guó)名的含義。申請(qǐng)商標(biāo)雖然包含圖形部分，但一方面文字是該商標(biāo)的顯著識(shí)別部分，而文字部分與中國(guó)國(guó)名構(gòu)成近似；另一方面包含中國(guó)國(guó)名的商標(biāo)應(yīng)從嚴(yán)把握，即便是圖形部分有一定的獨(dú)創(chuàng)性，但只要和包含國(guó)名的文字組合后沒有產(chǎn)生其他特定含義，整體仍然不得作為商標(biāo)注冊(cè)和使用。國(guó)名問題在我國(guó)商標(biāo)審查中有一定的特殊性，須從嚴(yán)把握。……我國(guó)國(guó)名須經(jīng)特別批準(zhǔn)才能在商業(yè)活動(dòng)中使用。”二審法院北京市高級(jí)人民法院也認(rèn)為：“本案申請(qǐng)商標(biāo)中的‘中國(guó)星’及‘CHINA STAR’涉及中國(guó)國(guó)名，整體上未產(chǎn)生明顯區(qū)別于國(guó)名的文字含義。因此，申請(qǐng)商標(biāo)整體與中國(guó)國(guó)名相近似，申請(qǐng)注冊(cè)不符合《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》的規(guī)定。”【5】可見，在該案中，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)和法院都嚴(yán)格遵循了對(duì)含有國(guó)名的商標(biāo)注冊(cè)進(jìn)行從嚴(yán)把握的原則。
注釋：
【1】參見陳動(dòng)：《論國(guó)名與國(guó)號(hào)》，載《廈門大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》2006年第3期。
【2】參見趙玲：《與外國(guó)國(guó)名相同或者近似標(biāo)志的審查及實(shí)踐》，載《中華商標(biāo)》2017年第8期。
【3】參見最高人民法院（2010）行提字第4號(hào)判決書。
【4】參見北京市第一中級(jí)人民法院（2004）一中行初字第814號(hào)行政判決書。
【5】參見北京市高級(jí)人民法院（2005）高行終字第82號(hào)行政判決書。
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