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由華為前員工涉嫌竊密案想到的
2004-10-28文/集佳知識產權代理有限公司 劉文斌律師
筆者由于工作關系與華為技術有限公司（以下簡稱華為公司）有著密切的聯系。因此比較留意有關華為公司的媒體報道。日前，倍受媒體關注的關于華為前員工涉嫌竊密案更是引起了筆者的注意。
案情介紹：深圳市南山區法院分別于2004年6月24日、7月9日、9月20日一審三次開庭審理華為前員工涉嫌竊密案。深圳市南山區檢察院以侵犯商業秘密罪，對三名華為“前員工”提起公訴。公訴書稱，該三名“前員工”侵犯華為公司商業秘密導致華為公司所有產品受損金額高達1.8億人民幣。該案不僅引起業界的廣泛關注，也吸引眾多媒體的關注。三人是否構成商業秘密罪的關鍵是涉嫌技術信息是否屬于商業秘密的認定。在庭審質證過程中，控方向法庭出具了由科技部知識產權中心做出的鑒定，認為三名被告開發的產品所采用的技術中含有華為公司的商業秘密；而辯方則出具了由中國科技法學會知識產權鑒定中心出具的鑒定，該鑒定認為三名被告并未侵犯商業秘密。控辯雙方提出鑒定結論矛盾。我們在這里先不研究商業秘密的概念及追究刑事責任的構成要件。而是關注本案的焦點------鑒定結論。
在知識產權發生沖突案件中，鑒定結論的身影無處不在。如技術轉讓合同標的是否成熟、實用；專利侵權案件中，專利技術與被控侵權產品或方法的技術特征比較；商標侵權案件中，被控侵權商標與注冊商標是否近似的判定等等。鑒定結論在上述知識產權案件中的作用是無庸質疑的。一份關鍵的鑒定結論，往往能夠決定一起案件的勝負。因此，了解必要的鑒定知識，對于代理知識產權案件，尤為重要。筆者認為可以從以下幾個方面來進行了解：
1、鑒定的概念
我國民事訴訟法明確將鑒定列為訴訟證據之一。何謂鑒定？鑒定是指鑒定人運用自己的專門知識和技能，以及必要的技術手段，對案件中發生爭議并具有專門性的問題進行檢測、分析、鑒別的活動。
2、鑒定機構和鑒定人員
2000年司法部《司法鑒定機構管理辦法》和《司法鑒定人管理辦法》規定，任何單位未經登記管理機關核準登記，或未取得《司法鑒定人許可證》的，都不具有鑒定資格，不得從事面向社會服務的司法鑒定活動。鑒定機構必須經有關部門批準而依法成立，有必要的鑒定設備和鑒定器材；鑒定人員必須具備相關領域的知識技能和專業水平。
3、申請鑒定的期限
當事人申請鑒定，應當在舉證期限內提出。否則承擔舉證不能的法律后果。符合法定情形的，當事人申請重新鑒定的除外。
4、鑒定的方式
當事人雙方協商確定；協商不成，由法院指定。
5、重新鑒定的條件
鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格；鑒定程序嚴重違法的；鑒定結論明顯證據不足的；經過質證認定不能作為證據使用的其他情形。
就華為一案而言，法院可以從鑒定雙方主體資格、鑒定人員資格、鑒定程序等方面進行審查，從而確認有效的鑒定結論。或讓控辯雙方進行協商，重新指定雙方認可并具有資質的鑒定機構重新鑒定。也可以直接委托第三方重新鑒定。
對本案的判決結果，筆者將拭目以待。
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